Рассмотрим в связи с этим несколько ситуаций.

Если на момент смерти наследодателя органом приватизации было под­писано распоряжение о передаче в соб­ственность жилья, то вопрос о праве собственности должен решаться в суде. В этом случае необходимость обращения с иском в суд объясняется лишь тем, что наследник, не имея на руках правоустанавливающего документа, просит о за­щите права, возникшего до судебного решения. Судебное решение, отражая особую ступень в развитии субъективно­го гражданского права, сообщает по­следнему на основе норм права и юри­дических фактов досудебного развития правоотношения силу принудительного осуществления.

Аналогично решается вопрос и в том случае, если произошла просрочка в оформлении документов на приватиза­цию жилья, и распоряжение о передаче жилья в собственность наследодателя подписано после месячного срока рас­смотрения с момента поступления доку­ментов на приватизацию, а наследодатель умер. Согласно ч. 5 п. 13 постанов­ления Пленума Верховного суда Украи­ны «0 судебной практике в делах по искам о защите права частной собствен­ности» от 22 декабря 1995 г.[36] в случае, если квартира (дом) не была передана в собственность нанимателю, его наслед­ники вправе требовать признания за ни­ми права собственности на нее лишь в том случае, если наниматель обращался с

надлежаще оформленным заявлением об этом в соответствующий орган прива­тизации или к собственнику государст­венного или общественного жилищного фонда, однако, оно не было рассмотрено в установленный срок или в его удовле­творении было незаконно отказано при наличии оснований и отсутствии запре­тов для передачи квартиры в собствен­ность нанимателю.

Если же распоряжение о передаче жилья в собственность гражданина под­писано органом приватизации после смерти гражданина, оно является недей­ствительным и должно быть аннулиро­вано в установленном порядке, посколь­ку в такой ситуации жилье не получило статуса частной собственности и не под­лежит передаче по наследству. Жилье остается в собственности государства. В данном случае рассматриваемый юри­дический состав хотя и содержит все не­обходимые юридические факты, адми­нистративный акт — распоряжение о передаче жилого помещения в собствен­ность — появляется в юридическом со­ставе «с опозданием» (после смерти на­следодателя), но до истечения срока, ука­занного в Законе для вынесения конкрет­ного решения, в связи с чем юридический состав не был своевременно завершен, а следовательно, не наступил правовой ре­зультат. Наследодатель не стал собствен­ником жилья и поэтому не смог передать больше прав, чем имел сам.

Что касается приватизационных бумаг, то согласно закону Украины «0 при­ватизационных бумагах»[37], приватизаци­онные бумаги, в том числе жилищные чеки, не подлежат купле-продаже и другим видам гражданского обраще­ния, за исключением наследования.

Таким образом, наследодатель, являю­щийся собственником жилищного че­ка, может в завещании указать на это. В случае смерти гражданина, не полу­чившего по каким-либо причинам при­ватизационные бумаги, в том числе жилищного чека, право получения надлежащих к выдаче умершему бумаг не наследуется[38].

3. Правовое регулирование наследования в зарубежных странах

В странах континентальной Европы наследование рассматривается как универсальное правопреемство (т. е. все права и обязанности наследодателя переходят непосредственно к его наследникам). В то же время в Англии и в США наследственная масса сначала переходит к так называемому «личному представителю» умершего (на праве доверительной собственности), а затем уже он, производя необходимые расчеты с кредиторами наследодателя, передаст наследникам оставшуюся часть.

Как и у нас, основанием возникновения наследственного правопреемства является либо завещание, либо закон.

Во Франции основные нормы, регулирующие наследственные отношения, содержатся в первых двух титулах книги III Гражданского кодекса («О различных способах, которыми приобретается собственность»), озаглавленных "О наследовании" и «О дарениях между живыми и завещаниях». Уже из самого названия титулов видно, что наследование по закону регулируется Гражданским кодексом отдельно от наследования по завещанию. Связано это с наличием в законе общих норм, определяющих порядок безвозмездного приобретения имущества [39].

В странах с англо-американской системой права наряду с судебным прецедентом существенную роль в регулировании наследственных отношений играет и закон.

Так, в Англии еще в 1837 году был принят закон о завещаниях, позднее, в 1925 году - закон об администрировании наследства, в 1952 году - закон о наследстве лиц, не оставивших завещания, и. наконец, в 1975 году - закон o наследовании.

В США принятие законодательства о наследовании отнесено к компетенции отдельных штагов. В США нет единого федерального акта о наследовании, потому и законодательство отдельных штатов весьма различно. Причем, если для некоторых штатов характерно законодательство, тяготеющее к английской правовой системе, то, например, в штате Луизиана действует французский Гражданский кодекс. В настоящее время в США предпринимаются усилия по унификации законодательства о наследовании, разработан единообразный закон, принятый пока лишь в некоторых штатах [40].

Принципы наследования по закону, заложенные в зарубежном наследственном праве, во многом напоминают принципы соответствующего института украинского наследственного нрава. Однако в вопросе определения круга наследников, порядка призвания к наследству имеется существенная разница.

Во Франции очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды». К первому разряду (мы бы сказали «очереди») относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка и т. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-й степени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.).

Как и в наследственном праве Украины, наличие хотя бы одного наследника предыдущего разряда (очереди) устраняет от наследования всех лиц нижестоящей очереди. Кроме того, французскому праву известно понятие «права представления» для внуков, правнуков, племянников наследодателя и иных нисходящих родственников братьев и сестер.

Интересная с правовой точки зрения складывается ситуация, когда нисходящих наследников нет, а из восходящих есть отец и родители матери (дед и бабка). В этом случае 1/2 имущества достанется отцу. а деду и бабке (по материнской линии) - по 1/4. Если к наследованию призываются родители и братья (сестры) наследодателя, то каждый из родителей (даже в том случае, когда второго родителя уже нет в живых) получает 1/4 часть имущества, а все остальное переходит к братьям и сестрам в равных долях.